擬上市公司的關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、主體資格、稅收等問題是證監(jiān)會發(fā)審委關(guān)注的重點問題，其共同點在于和公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)有關(guān)系，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定了這些典型問題會不會成為企業(yè)成功上市的實質(zhì)性障礙。
一、捋清擬上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)的好處：
1.有利于擬上市企業(yè)的創(chuàng)始人/控股股東有效的控制公司
2.有利于得到資本市場的認(rèn)可
3.有利于擬上市企業(yè)成功過會
好的頂層股權(quán)架構(gòu)設(shè)計可對員工進(jìn)行股權(quán)激勵，也可吸引外部投資，并能加強(qiáng)實際控制人的控制權(quán)，在需要進(jìn)行控制權(quán)轉(zhuǎn)移時，通過投資公司的股權(quán)轉(zhuǎn)移就可以實現(xiàn)這樣的操作。
股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的法律依據(jù)
對有限責(zé)任公司與股份有限公司進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的基本法律依據(jù)主要是《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》。
1.《中華人民共和國公司法》
（1）第二十四條 有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。（2）第七十八條股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。（3）第七十九條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。2.《中華人民共和國證券法》第十條公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。
三、擬上市公司的注冊資本
1.發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。
2.保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)關(guān)注發(fā)行人是否存在股東未全面履行出資義務(wù)、抽逃出資、出資方式等存在瑕疵，或者發(fā)行人歷史上涉及國有企業(yè)、集體企業(yè)改制存在瑕疵的情形。
3.歷史上存在出資瑕疵的，應(yīng)當(dāng)在申報前依法采取補(bǔ)救措施。保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)當(dāng)對出資瑕疵事項的影響及發(fā)行人或相關(guān)股東是否因出資瑕疵受到過行政處罰、是否構(gòu)成重大違法行為及本次發(fā)行的法律障礙，是否存在糾紛或潛在糾紛進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。
4.發(fā)行人應(yīng)當(dāng)充分披露存在的出資瑕疵事項、采取的補(bǔ)救措施，以及中介機(jī)構(gòu)的核查意見。
四、擬上市公司出資的關(guān)注點：
1.歷史出資或改制瑕疵等涉及股東出資；
2.歷次增資價格是否合理，是否存在業(yè)績對賭、委托持股或利益輸送等；
3.歷史上是否涉及股權(quán)出資，特別注意對標(biāo)的股權(quán)的評估方法；
4.出資資產(chǎn)未辦理或無法辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)；
5.虛假出資與本公司財產(chǎn)出資；
6.出資標(biāo)的物權(quán)屬是否存在糾紛或潛在糾紛；
7.出資價值評估糾紛或未履行評估程序；
8.無形資產(chǎn)及實物資產(chǎn)出資瑕疵；
9.無形資產(chǎn)的形成及有效性；公司核心技術(shù)的形成是否脈絡(luò)清晰，是否享有完整權(quán)利。
10.技術(shù)專利是否與競爭對手存在糾紛，是否屬于發(fā)明人的過往或其他任職單位的職務(wù)發(fā)明；專利技術(shù)存在委托開發(fā)或合作開發(fā)的情形的，關(guān)注協(xié)議的具體內(nèi)容，包括對專利技術(shù)權(quán)屬及使用的相關(guān)約定。
注：
對于發(fā)行人是國有企業(yè)、集體企業(yè)改制的或歷史上存在掛靠集體組織經(jīng)營的企業(yè)，若改制過程中法律依據(jù)不明確、相關(guān)程序存在瑕疵或與有關(guān)法律法規(guī)存在明顯沖突，原則上發(fā)行人應(yīng)在招股說明書中披露有權(quán)部門關(guān)于改制程序的合法性、是否造成國有或集體資產(chǎn)流失的意見。國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程不存在上述情況的，保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)結(jié)合當(dāng)時有效的法律法規(guī)等，分析說明有關(guān)改制行為是否經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)、法律依據(jù)是否充分、履行的程序是否合法以及對發(fā)行人的影響等。發(fā)行人應(yīng)在招股說明書中披露相關(guān)中介機(jī)構(gòu)的核查意見。
常見的股權(quán)設(shè)置方案
1.以實際投資人（常常是自然人）直接持有擬上市公司的股權(quán)股權(quán)非常分散，首發(fā)上市后控股股東、實際控制人的股份更被稀釋，只要收購一個標(biāo)的以股份支付，其控股地位就不保（雖然有一致行動協(xié)議，但比較麻煩）。如果將這些一致行動人全部放在一個公司然后對上市公司持股，那么控股股東的持股比例就會高很多，對外并購股權(quán)支付的空間就會大很多。
2.實際控制人先成立一家控股企業(yè)（有限公司或合伙企業(yè)）
1）設(shè)立持股公司的優(yōu)點：
①可集中股權(quán)，提高對上市公司的控制力，提高在并購重組過程中以股權(quán)作為支付方式能力。
②簡化上市公司信息決策流程。
在股份公司層面，在改制重組、IPO等重大事項中哪怕有一個小股東不同意簽字，在實際操作中也會導(dǎo)致該事項進(jìn)展暫緩，解決完他們的訴求才能繼續(xù)。
③調(diào)整控股公司股權(quán)比較方便，便于對擬上市公司股權(quán)進(jìn)行管理。
由于股份公司發(fā)起人在上市前一年內(nèi)不準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓，可在控股公司層面對其股份進(jìn)行調(diào)整，從而間接達(dá)到調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的目的。這種方式在上市前和上市后均可以實現(xiàn)。典型的股權(quán)激勵，對管理層的股份進(jìn)行調(diào)整，在擬上市公司層面進(jìn)行調(diào)整時，既需要考慮被調(diào)整對象是否同意，還要考慮調(diào)整的價格，且控股股東沒有優(yōu)先購買權(quán)。若是放在控股公司那么受到的約束就相對會少一些。
④控股企業(yè)對上市或擬上市公司的債務(wù)融資提供抵押、擔(dān)保，降低融資成本。
由于控股公司可合并上市公司報表及其他產(chǎn)業(yè)報表，很多控股上市均開展了房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，其資金實力一般強(qiáng)于上市公司，受到銀行認(rèn)可的程度較高。公司在上市公司銀行借款、發(fā)行債券等過程中，提供相應(yīng)的擔(dān)保，提高上市公司債項的信用等級，降低融資成本。
⑤控股企業(yè)可隨時承接上市公司的非優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，為上市公司的未來發(fā)展協(xié)調(diào)資源 。
控股公司可承接上市公司在未來經(jīng)營過程中形成的一些盈利能力不強(qiáng)的項目，保證上市公司資產(chǎn)的優(yōu)質(zhì)性。同時可以為股份公司的現(xiàn)在和未來發(fā)展協(xié)調(diào)各種戰(zhàn)略資源，安排不宜在上市公司層面安排的利益。
⑥控股公司可以在達(dá)到一定資產(chǎn)規(guī)模之后，以發(fā)行企業(yè)債、發(fā)行中期票據(jù)獲得資金開展一些不宜在上市公司內(nèi)部開展的業(yè)務(wù)（比如房地產(chǎn)）?；蛲ㄟ^股權(quán)質(zhì)押、出售股票、吸引外部投資者增資的方式對實際控制人想重點發(fā)展的產(chǎn)業(yè)進(jìn)行培育。例如目前不宜上市的房地產(chǎn)、目前處于虧損期的新興產(chǎn)業(yè)均可在控股公司體內(nèi)進(jìn)行培育。
⑦有助于對上市公司人事進(jìn)行安排，保持上市公司管理層的活力。
很多上市公司的管理層長期跟隨實際控制人、控股股東，將公司做大做強(qiáng)并能夠?qū)崿F(xiàn)上市做出了巨大貢獻(xiàn)。但上市成功后，這些持有上市公司股份的管理層功成名就，推動公司大力發(fā)展的動力不足，還占據(jù)著董事、監(jiān)事、管理層的高層位置，實際控制人也不好換人。而上市幾年為了公司的發(fā)展做出了巨大的貢獻(xiàn)、且有能力和沖勁的中層干部的晉升通道被堵死了。如果在上市公司上面設(shè)有控股公司，將老管理層升至控股公司擔(dān)任相應(yīng)的職務(wù)，騰出相應(yīng)的職位空間給下面的中層干部，既照顧了老管理層的情緒，又保證了新的管理層的活力，同時保證了公司整體的晉升通道通暢。
⑧成立控股公司，并承接上市主體中目前不宜上市或者目前尚不成熟的業(yè)務(wù)，待時機(jī)成熟后單獨(dú)上市（國內(nèi)或者國外、A股或者新三板）或者以定向增發(fā)方式注入上市公司。
2）設(shè)立持股公司的缺點：
①稅負(fù)高。多一重企業(yè)所得稅15%或25%。需要進(jìn)行。
②公司決策比個人決策慢，主要體現(xiàn)在買賣不股票不如個人自由。
自然人股東為了消費(fèi)需要賣出少量的股票時，會覺得自由度降低。
③設(shè)立控股公司就意味著需要增加一些管理人員，且其不能在上市公司中兼職，必須新聘任，成本增加。
④同時設(shè)立控股公司控股上市公司，還需要注意保證業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)與上市公司之間需要具有獨(dú)立性。同時控股公司中，與上市公司同業(yè)的資產(chǎn)應(yīng)該全部注入上市公司避免同業(yè)競爭。
3.多種股權(quán)工具結(jié)合。
適于多輪融資的AB股權(quán)架構(gòu)、優(yōu)先股架構(gòu)、委托投票權(quán)、公司章程特別約定等。
1）AB股架構(gòu)投票權(quán)架構(gòu)中關(guān)于A類普通股與B類普通股和其他各輪優(yōu)先股的設(shè)計區(qū)別在于對于審議事項時所能代表的投票權(quán)數(shù)量。除涉及極少數(shù)保留事項有關(guān)的決議案外，對于提呈公司股東大會的任何決議案，A類股份持有人每股可投10票，而B類股份持有人每股可投1票。對于保留事項的議案，A類股份、B類股份每股股份均只有1票投票權(quán)。
eg.根據(jù)中國香港聯(lián)合交易所有限公司的《上市章程》規(guī)定，小米集團(tuán)在中國香港上市之日后將繼續(xù)實行的特殊投票權(quán)架構(gòu)為：A類普通股為一類，B類普通股為另一類；在股東投票時，每一A類普通股股份有10份投票權(quán)，每一B類普通股或優(yōu)先股股份有1份投票權(quán)。以上股權(quán)架構(gòu)的設(shè)置，還有助于。
2）優(yōu)先股架構(gòu)。在上市前進(jìn)行了N輪融資，對這些投資人，公司章程中約定了優(yōu)先股條款，具體如下。①股息權(quán)。若公司董事會宣告發(fā)放股利，優(yōu)先股股東有權(quán)優(yōu)先于現(xiàn)有或未來的普通股或任何其他類別股份持有人，按初始投資額享有年利率為8%的非累積優(yōu)先股股利。②轉(zhuǎn)換權(quán)利。2015年7月3日后，優(yōu)先股持有人有權(quán)將所持有優(yōu)先股轉(zhuǎn)換為B類普通股；或在達(dá)到指定條件時，優(yōu)先股將自動轉(zhuǎn)換為本公司的B類普通股。③贖回權(quán)利。④優(yōu)先清算權(quán)利。
3）委托投票權(quán)。投票權(quán)委托指公司部分股東通過協(xié)議約定，將其投票權(quán)委托給其他特定股東（如創(chuàng)始股東）行使。集團(tuán)的部分其他股東和雷軍簽署了投票權(quán)委托協(xié)議，創(chuàng)始人作為受托人可實際控制另外2.2%的投票權(quán)。
4）公司章程約定。公司章程約定，在公司股東大會上，對于應(yīng)當(dāng)由普通決議通過的事項，由出席股東大會的股東所持的過半數(shù)的投票權(quán)贊成方可通過；對于應(yīng)當(dāng)由特別決議通過的事項，由出席股東大會的股東所持的超過3/4的投票權(quán)贊成方可通過。
通過上述幾種方式，除設(shè)計優(yōu)先股特別決議事項的部分情形外或按照適用的法律或上市規(guī)則的規(guī)定需要回避表決的事項外，如上市時控制的投票權(quán)為57.9%。需要注意的是，AB雙層股權(quán)架構(gòu)，一般是創(chuàng)始團(tuán)隊對于投資人使用。創(chuàng)始團(tuán)隊內(nèi)部是平等的，單獨(dú)要求多倍表決權(quán)是不合適的。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)在我國是否能普遍適用則要取決于成立的是有限公司還是股份公司。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限公司可以約定同股不同權(quán)，公司法第42條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
公司章程可以規(guī)定表決權(quán)怎樣行使，即使是同股不同權(quán)也可以。有限公司自由度比較高，公司法管的比較少。根據(jù)公司法成立的有限公司就可以采取這種結(jié)構(gòu)了。而股份公司是不允許同股不同權(quán)的。
公司法第103條規(guī)定，股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。公司法強(qiáng)制規(guī)定了每一股份都只有一個表決權(quán)，不能有多倍的表決約定。如果成立的是有限公司，成立的時候采取了雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，在準(zhǔn)備上市的時候，要做股改改成股份公司，那么也不能使用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。所以如果采取雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，就不能在國內(nèi)上市，只能去境外上市，包括原來港交所都不同意同股不同權(quán)，所以阿里巴巴只能去美國上市，這次小米采取同股不同權(quán)在港上市，也是港交所的第一次嘗試。
5）投票權(quán)委托京東（JD）劉強(qiáng)東團(tuán)隊上市前股權(quán)比例為23%，但老虎基金、騰訊、高瓴資本、今日資本等11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東團(tuán)隊行使。上市后，劉強(qiáng)東團(tuán)隊雖然持股20%卻擁有了83.7%的投票權(quán)。
6）一致行動協(xié)議一致行動人指通過協(xié)議約定，某些股東就特定事項采取一致行動。意見不一致時，某些股東跟隨一致行動人投票。例如創(chuàng)始股東之間、創(chuàng)始股東和投資人之間就可以通過簽署一致行動人協(xié)議加大創(chuàng)始股東的投票權(quán)權(quán)重。一致行動協(xié)議內(nèi)容通常體現(xiàn)為一致行動人同意在其作為公司股東期間，在行使提案權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利時做出相同的意思表示，以其中某方意見作為一致行動的意見，以鞏固該方在公司中的控制地位。
7）控制董事會公司的日常經(jīng)營事項，主要由公司董事（會）來決定。一般情況下，公司很少需要開股東會，所以也很少通過股東會的控制權(quán)來參與公司日常經(jīng)營，只是在重大事件（如：修改章程、進(jìn)行融資）的時候才召集一次股東會，或者要求股東簽署決議等文件。所以，如果控制了董事會，也就控制了公司的日常經(jīng)營管理。核心創(chuàng)始人可以占有公司董事會的大部分席位，以保障決策效果和決策效率。根據(jù)《公司法》第111條的規(guī)定，股份有限公司董事會決議必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。但《公司法》未對有限責(zé)任公司董事會決議的通過規(guī)則作統(tǒng)一要求，授權(quán)公司章程自行決定。