歐盟委員會近年來在其調(diào)查實(shí)踐中不斷調(diào)整和完善針對中國企業(yè)的反傾銷反補(bǔ)貼調(diào)查方法，出現(xiàn)了一些值得關(guān)注的重大變化，如在涉及價格和成本“嚴(yán)重扭曲”的案件調(diào)查中，采取類似美國商務(wù)部的“生產(chǎn)要素法”計算正常價值。2019年3月，歐盟對50家中國日用陶瓷企業(yè)發(fā)起反規(guī)避調(diào)查，這也是歐盟首次大規(guī)模地對原審中獲得優(yōu)惠稅率的應(yīng)訴企業(yè)發(fā)起反規(guī)避調(diào)查。2019年在沒有歐盟產(chǎn)業(yè)提出申請的情況下，歐盟委員會依其職權(quán)主動發(fā)起了四起反規(guī)避調(diào)查案件，而且四起案件全部涉及中國產(chǎn)品。可以預(yù)見，隨著歐盟調(diào)查的深入、調(diào)查方法的豐富，中國企業(yè)在“第三國裝配/生產(chǎn)”也極可能面臨歐盟反規(guī)避調(diào)查的風(fēng)險。

五大認(rèn)定要件

在歐盟反傾銷原審案件中，中國企業(yè)經(jīng)常被裁定高額反傾銷稅，以致于涉案企業(yè)在終裁后無法正常從中國出口。為了維持以往的對歐盟出口渠道，越來越多的中國企業(yè)選擇到第三國投資設(shè)廠，在第三國裝配或生產(chǎn)，并從第三國直接出口成品到歐盟。如果滿足以下五個認(rèn)定要件，中企“第三國裝配/生產(chǎn)”可能構(gòu)成規(guī)避行為：

一是裝配/生產(chǎn)開始于反傾銷調(diào)查發(fā)起之時，或在反傾銷調(diào)查發(fā)起后大幅增加，或剛好在反傾銷調(diào)查發(fā)起前進(jìn)行。

在實(shí)踐中，歐盟委員會通常會對比兩個數(shù)據(jù)，即在原審反傾銷措施實(shí)施后，中國對歐盟的出口是否大幅降低而同時第三國對歐盟的出口是否出現(xiàn)大幅增長。

二是在第三國裝配/生產(chǎn)所使用的、原產(chǎn)于中國的零配件/原材料的價值達(dá)到被組裝/生產(chǎn)的產(chǎn)品所有零部件/原材料總價值的60%以上。

但有時，即使應(yīng)訴企業(yè)使用的原產(chǎn)于中國的零配件/原材料的價值超過了60%的比例，應(yīng)訴企業(yè)仍可以提供證據(jù)來證明其“第三國裝配/生產(chǎn)”會逐漸減少對原產(chǎn)于中國的原材料的依賴。如在原產(chǎn)于日本通過新加坡和印度尼西亞轉(zhuǎn)口的電子秤反規(guī)避調(diào)查中，雖然有些生產(chǎn)商的原材料比例超過了60%，但歐盟委員會考慮到隨著時間的推移，一些生產(chǎn)商能逐步改進(jìn)生產(chǎn)工藝，減少零配件從被實(shí)施反傾銷措施的國家的進(jìn)口，因而對這些生產(chǎn)商不采取反規(guī)避措施。

三是被裝配/生產(chǎn)的產(chǎn)品第三國產(chǎn)生的附加價值不超過制造成本（不包括SG&A和利潤）的25%。

值得注意的是，該項測試非常嚴(yán)格。附加價值是指在“裝配和生產(chǎn)過程”中產(chǎn)生的附加值，即在進(jìn)行計算時，分子僅包括直接人工成本、間接人工成本、制造費(fèi)用和公司自產(chǎn)的原料/半成品，而不包括第三國當(dāng)?shù)夭少彽牧悴考?原料成本，SG&A和利潤。分母是包括零部件/原料成本在內(nèi)的總制造成本。

四是在第三國被裝配/生產(chǎn)的產(chǎn)品，其出口歐盟的價格和/或數(shù)量削弱了原有貿(mào)易救濟(jì)措施的效果。

歐盟委員會通常既考慮價格的影響又考慮數(shù)量的影響。價格方面，重點(diǎn)分析第三國的出口歐盟價格和反傾銷原審調(diào)查中確認(rèn)的“無損害價格”水平相比，是否存在損害幅度。數(shù)量方面，歐盟委員會將考察從第三國出口歐盟的涉案產(chǎn)品的數(shù)量水平，如果非常少，則歐盟委員會將認(rèn)為該出口不會削弱貿(mào)易救濟(jì)措施的影響。

五是在第三國被裝配/生產(chǎn)的產(chǎn)品，其出口歐盟的價格與反傾銷原審調(diào)查中確立的正常價值相比，存在傾銷。

反規(guī)避案件中，所使用的正常價值是反傾銷原審調(diào)查中確定的正常價值而且通常不會進(jìn)行更新。在反規(guī)避案件中計算出的傾銷幅度不一定必須和反傾銷原審調(diào)查中計算的傾銷幅度相似，只需要計算出傾銷幅度該要件即滿足。此外，歐盟委員會在以前的反規(guī)避案件中曾明確否定過利害關(guān)系方主張的、使用涉及規(guī)避行為的第三國應(yīng)訴企業(yè)的成本和國內(nèi)銷售數(shù)據(jù)來計算正常價值的抗辯。

中企如何應(yīng)對

相比起對第三國產(chǎn)品提出反傾銷調(diào)查申請，反規(guī)避調(diào)查申請不需要申請人去收集繁瑣的歐盟產(chǎn)業(yè)的損害數(shù)據(jù)和用于正常價值計算的替代國數(shù)據(jù)，因此申請人的舉證責(zé)任大大減輕，更容易發(fā)起反規(guī)避調(diào)查申請。加上歐盟委員會近年來顯示出的自主發(fā)起反規(guī)避調(diào)查的傾向，中國企業(yè)所面臨的反規(guī)避調(diào)查的風(fēng)險大大增加了。

由此，在第三國投資設(shè)廠時，相關(guān)企業(yè)應(yīng)該重點(diǎn)關(guān)注和監(jiān)測所在第三國對歐盟的涉案產(chǎn)品的出口數(shù)量，一旦出口數(shù)量達(dá)到一定規(guī)模，則可能觸發(fā)歐盟反規(guī)避調(diào)查。

在第三國投資建設(shè)的工廠進(jìn)入穩(wěn)定生產(chǎn)后，則應(yīng)該使用第三國工廠的財務(wù)數(shù)據(jù)，盡快實(shí)施60%和25%的測算，這兩個比例涉及認(rèn)定規(guī)避行為是否存在的核心要件。

如果相關(guān)企業(yè)可以提前進(jìn)行測算，則有助于企業(yè)進(jìn)行風(fēng)險預(yù)判，并能夠及時地調(diào)整其生產(chǎn)工藝和原料采購，為未來歐盟反規(guī)避案件的應(yīng)對做好準(zhǔn)備。

根據(jù)歐盟委員會的調(diào)查實(shí)踐，如果歐盟委員會認(rèn)為60%測算不滿足，則無須再分析其他要件是否被滿足。因此，相關(guān)企業(yè)應(yīng)該盡可能地調(diào)整和優(yōu)化自身的原材料成本構(gòu)成，盡量減少對中國原材料的進(jìn)口和依賴，通過當(dāng)?shù)夭少徳牧匣驈钠渌麌疫M(jìn)口原材料來降低中國原材料在其使用的原材料中的比例，從而達(dá)到不足60%而被豁免的門檻。